Autor: WALTER RUBEN JESUS TON

Mayo 2004

ACREEDOR NO DENUNCIADO POR EL DEUDOR EN EL APE

DADAS LAS NOVEDADES INTRODUCIDAS EN LA LEY 24.522 POR LA REFORMA A TRAVÉS DE LA LEY 25.589, SE HA PRODUCIDO UN CAMBIO MUY IMPORTANTE EN LOS EFECTOS DEL ACUERDO PREVENTIVO EXTRAJUDICIAL.-
UNO DE ELLOS ES QUE ESTE ACUERDO UNA VEZ HOMOLOGADO PRODUCE EFECTOS RESPECTO DE TODOS LOS ACREEDORES QUIROGRAFARIOS CUYOS CREDITOS SE HAYAN ORIGINADO POR CAUSA ANTERIOR A LA PRESENTACION, AUNQUE NO HAYAN PARTICIPADO EN EL PROCEDIMIENTO.-
RECORDEMOS QUE EN ESTE PROCEDIMIENTO NO HAY SINDICO NI VERIFICACION DE CREDITOS, SOLO UN LISTADO ACOMPAÑADO POR EL DEUDOR Y CERTIFICADO POR CONTADOR.-
NO ES REQUISITO LEGAL QUE EL DEUDOR LLEVE ASIENTOS CONTABLES, PARA SER BENEFICIARIO DE ESTE INSTITUTO.-
EL PLAZO DE OPOSICIÓN APARTE DE SER CORTO ES SOLO NOTIFICADO POR EDICTOS QUE MUCHAS VECES NO SE LEEN Y LOS ACREEDORES NO TOMAN CONOCIMIENTO DE LA EXISTENCIA DE ESTE PROCESO.-
POR ESO ES QUE PROPUGNAMOS QUE ESTE ACUERDO NO PRODUZCA EFECTOS CON RESPECTO AL ACREEDOR QUE NO HA SIDO DENUNCIADO POR EL DEUDOR.-

QUE ÉSTE MANTENGA SUS ACCIONES INTACTAS PARA PODER COBRAR SU CRÉDITO SIN QUE SE PRODUZCA LA NOVACIÓN CONCURSAL DE LA DEUDA.-

PLANTEAMIENTO DEL TEMA

Para poder desarrollar la tesis que propugnamos debiéramos considerar algunos tópicos del acuerdo preventivo extrajudicial comenzando por analizar su naturaleza jurídica.-
La discusión central radica en analizar si es un contrato o un subtipo del concurso preventivo.-
Las voces de la doctrina se han dividido, puesto que nos encontramos con una dificultad para el encasillamiento del mismo.-
Surge indudablemente como un contrato, como dice el art. 1.137 del C.C. un acuerdo de voluntades destinado a reglar sus derechos, pero nos encontramos con la particularidad de que este acuerdo de voluntades es aplicable a quienes no han firmado, por tanto, no cabría en la definición de la norma legal citada.-
Con el andar del tiempo, este acuerdo, va adquiriendo forma de proceso concursal, pero nos preguntamos ¿puede ser un proceso concursal, sin síndico y sin formalidades, tratándose de un acuerdo que sólo se lleva a la justicia para homologar?.-
Parte de la doctrina lo considera un subtipo concursal.-
Si la naturaleza jurídica fuere solamente contractual, no habría ningún inconveniente en el andamiento de la tesis que propugnamos, pero como vemos este procedimiento produce los efectos similares a los del concurso preventivo y siendo muy clara la disposición del art. 56 de la ley 24.522, con respecto a su aplicabilidad a todos los acreedores de causa o título anterior, debemos analizar si es posible la aplicación de nuestra ponencia en el estado actual de la legislación.-

LEGITIMADOS:
EL DEUDOR que se encontrare en cesación de pagos o tuviese dificultades económicas o financieras de carácter general.-
Salimos del esquema rígido de la cesación de pagos. No se trata de una innovación de la ley 25.589, el texto de la ley 24.522 aceptaba este mismo supuesto.-
Indudablemente como manifiesta FRANCISCO JUNYENT BAS1 ........."son sujetos legitimados para concretar un acuerdo preventivo extrajudicial todos los deudores que puedan requerir concurso preventivo".-

SUS ACREEDORES. Es interesante destacar que antes de la reforma de la ley 25.589 se hablaba de todos o parte de los acreedores.-
El mismo art. 69 de la 24.522 decía "in fine" Los acreedores que no suscriban el acuerdo conservan sus acciones individuales y no están sometidos a los efectos del acuerdo.-
Como vemos la modificación que ha sufrido este artículo, aunque sea en pocas palabras, es muy profunda y es una de las causas de que sostengamos que se comenzará a utilizar el acuerdo preventivo.-
¿De que acreedores hablamos?. Si queremos que tenga los efectos del art. 56 de la ley concursal, hablamos de los acreedores quirografarios y de que en el acuerdo deben intervenir una mayoría de ellos, conforme al art. 73.
Pero entonces nos preguntamos que pasa con los acreedores privilegiados ¿pueden seguir ejecutando o no?.-
Encontramos una grave contradicción el art. 72 in fine indica quedan suspendidas todas las acciones de contenido patrimonial contra el deudor y remite al art. 21 inc 2 y 3. En nuestra opinión se suspenden también las acciones de los acreedores privilegiados, pero no nos explicamos hasta cuando.-
Participamos de la doctrina que considera que no hay ningún obstáculo de que se haga un acuerdo con los acreedores privilegiados, pero se debe aplicar el art 44 con respecto a las mayorías para los acreedores con privilegio especial. Incluso consideramos que puede condicionar la propuesta a los acreedores quirografarios, como dice el art. 47, a la aprobación de las propuestas formuladas a los acreedores privilegiados, en razón de la libertad de contenido del acuerdo.-
Afirmamos que no ha desaparecido la posibilidad anterior a la reforma de hacer un acuerdo con todos o parte de los acreedores, sin homologarlo y que obligue sólo a los firmantes, conforme a lo expresado por el art. 71 reformado, al decir que es obligatorio para las partes aún cuando no obtenga homologación judicial.-

ACUERDO: Si ya tenemos perfiladas las partes, estas tienen la facultad de firmar un acuerdo, que pueden o no someterlo a homologación judicial.-
Insistimos se podría firmar un acuerdo con todos o parte de los acreedores, para que sea válido sólo para los firmantes.-
Si pretendemos que éste acuerdo obligue y sea válido para todos los acreedores de causa o título anterior al mismo, aunque no sean firmante, deberá ser suscripto por la mayoría de los acreedores declarados y homologarse.-

FORMA:
Es muy sencilla la forma de otorgamiento del acuerdo. No ha sido modificado el artículo 70. Puede ser otorgado en instrumento privado. Sólo exige que sean certificadas por escribano público la firma de las partes y las representaciones.-
Es tan liberal la formalidad, que no hace necesario que la firma de los acreedores sea puesta el mismo día.-
Creemos que puede haber más de un instrumento, pero referido al mismo acuerdo.-.

LIBERTAD DE CONTENIDO:
No se indica ninguna formalidad para el contenido, lo escrito en el convenio, es obligatorio para las partes. Si se homologa es obligatorio para todos los acreedores.- El contenido del acuerdo puede ser cualquiera.
Pensamos que cualquiera de las propuestas admitidas por el art. 43, podría ser base del acuerdo e incluso alguna no receptada por dicho artículo y que se le ocurra a las partes.-
Pero si creemos que se podría aplicar la limitación del art. 52 en caso de abuso del derecho o fraude a la ley.-
Relacionado con la libertad de contenido surge la posibilidad de

CATEGORIZACIÓN:
Ardua ha sido la discusión sobre si se puede categorizar o no en el acuerdo preventivo extrajudicial.-
Indudablemente que si hay libertad de contenido, como ya hemos dicho, se le puede ofrecer un menú distinto a cada acreedor, pero el problema surge en la obligatoriedad del acuerdo a todos los acreedores de causa o título anterior al mismo. ¿Cuál menú es el que van a servirse éstos?. Si entran en alguna de las categorías establecidas no habría problema, pero si no entran en ninguna ¿qué hacemos?.-
Coincidimos con JUNYENT BAS, FRANCISCO - MOLINA SANDOVAL, CARLOS A2en que se puede categorizar, y por tanto podrían hacerse propuestas diferentes, pero nuestra duda es que pasa con los acreedores no adherentes a los que les son aplicables los efectos del acuerdo. Creemos que el acuerdo al ser presentado debiera contemplar tal situación.-
Estamos de acuerdo con la posibilidad que nos plantea ALEGRIA3 de que se podría llegar a excluír alguna categoría, como se producen exclusiones a los privilegiados e incluso alguna jurisprudencia ha excluído al fisco del computo de las mayorías.-

REQUISITOS PARA LA HOMOLOGACIÓN
Si bien el art. 71 en cuanto a su texto original de la ley 24.522 no ha sido modificado, se le ha agregado un último párrafo.-
Para la homologación del acuerdo, se debe presentar ante el juez competente, conforme la competencia indicada en el art. 3 de la ley concursal, el convenio, además de los siguientes elementos certificados por contador público nacional: a) estado de activo y pasivo, actualizado a al fecha del instrumento, con indicación precisa de las normas seguidas para su valuación; b) listado de acreedores con mención de sus domicilios, montos de los créditos, causas, vencimientos, codeudores, fiadores o terceros obligados y responsables. Es importante destacar que la certificación del contador debe expresar que no existen otros acreedores registrados; c) un listados de juicios y procesos administrativos en trámite o con condena no cumplida; d) enumerar los libros de comercio y de otra naturaleza que lleve el deudor, con indicación del último folio utilizado a la fecha; y e) el monto del capital que representan los acreedores que han firmado el acuerdo y el porcentaje que representan respecto de la totalidad de los acreedores registrados.-

MAYORIAS:
Pequeña ha sido la modificación del art. 73, pero importante en el resultado. Se exige hoy la mayoría absoluta de los acreedores quirografarios, que representen las dos terceras partes del pasivo quirografario total. Se eliminó el privilegiado.-
Indudablemente que para el cómputo se deben excluir los mismos acreedores que excluye el art. 45.-
Era cierta la reflexión que hacía Dario J. Graziabile 4............."Ahora sí, a partir de esta reforma, tiene sentido la exigencia de mayorías del art. 73 LCQ, pues con la ley 24.522, la misma era innecesaria ya que el acuerdo no tenía efectos respecto de los acreedores disidentes o ausentes. No se sabe bien, para que se requería mayorías para el acuerdo extrajudicial de la misma forma que para el judicial. Quizá ésta haya sido "el palo de la rueda" para la poca utilización del instituto".. Evidentemente era inútil hablar de mayorías antes de la reforma.-
Si se ha categorizado, creemos que es indiferente al igual, que si se ha ofrecido un menú distinto para cada uno de los acreedores. La mayoría seguirá siendo la de todos los acreedores quirografarios de causa o título anterior a la presentación del acuerdo

PUBLICIDAD:
No ha sufrido modificaciones. La presentación del acuerdo para su homologación debe ser hecha conocer por edictos, que se publican por 5 días en el boletín oficial y en un diario de amplia circulación.-
Muchas veces hemos criticado, este sistema de comunicación. Creemos que no cumple con su finalidad. Pocos de los acreedores leerán el boletín oficial o el diario en los edictos.-

OPOSICIÓN:
Se ha modificado el art. 75 ampliando la posibilidad de oponerse al acuerdo a los acreedores denunciados y aquellos que demuestren sumariamente haber sido omitidos en el listado confeccionado por el deudor.-
Antes sólo podían hacerlo los que no estaban comprendidos en el acuerdo.-
Deberá presentarse dentro de los diez días posteriores a la última publicación, reduciendo el plazo anterior a la reforma que era de 15 días y más aún el de la ley 22.197 que era de 20 días.- Solo podrá fundarse en omisiones o exageraciones del activo o pasivo o en la inexistencia de la mayoría indicada por el art. 73, no se ha previsto que la oposición trate cuestiones de mérito.-
Si estuvieses cumplidos los requisitos legales y no mediaran oposiciones, el juez homologará el acuerdo.-
JUAN ANICH 5 indica también que no sólo los acreedores omitidos o los que no prestaron conformidad pueden oponerse, sino incluso el que prestó su conformidad.-

No importa, para oponerse, cual sea la causa de la obligación como dice CARLOS MOLINA SANDOVAL6 que ostente el acreedor.-
También siguiendo al mismo autor consideramos que los acreedores privilegiados están legitimados para oponerse a la homologación del acuerdo preventivo extrajudicial, aunque no voten en el mismo, siempre que tengan interés legítimo para hacerlo, por ej. Acreedores con privilegio especial que no sea suficiente el asiento del mismo para cancelar toda su acreencia.- -

HOMOLOGACIÓN:
Si estuvieren cumplidos los requisitos legales y no mediaran oposiciones el juez homologará el acuerdo.
De todas maneras creemos que en este tópico la ley no le está dando facultades al juez, para que revise el acuerdo, pero se deberá aplicar los art. 953 y 1.071 del Cód.Civil y anular el acto, en caso de que sea abusivo del derecho.-.
Recientemente, un fallo del destacado juez Dr. EDUARDO FAVIER DUBOIS 7 ha manifestado "Como consecuencia de todo ello, cabe concluir que un APE será homologable con efectos hacia terceros no votantes siempre que exista una situación de total claridad y transparencia: a) con relación a la composición del activo y pasivo de la deudora; b) con respecto a la efectiva configuración de las mayorías legales; y c) en lo relativo a su carácter no abusivo ni fraudulento, todo apreciado con la mayor rigurosidad".-

EFECTOS DE LA HOMOLOGACION
En su nueva redacción el art. 76 dice: El acuerdo homologado conforme a las disposiciones de esta sección produce los efectos previstos en el art. 56, es decir, produce efectos respecto a todos los acreedores quirografarios originados en causa anterior a la presentación, aunque no hayan participado en el procedimiento.-
Y queda sometido a las previsiones de las secciones III, IV y V del capítulo V del Titulo II de esta ley, es decir, entre otras cosas el acuerdo homologado importa la novación de todas las obligaciones con origen o causa anterior, en el mismo sentido opina GRAZIABILE 8 .-
Es en definitiva un concurso, sin verificación, sin síndico, con menos formalidades y con los mismos efectos.-

No sólo que se produce la novación de las obligaciones, sino que este acuerdo es plenamente oponible a las acciones de recomposición patrimonial de los art. 118 y 119 de la ley 24.522. Esto es así desde la ley 22.917 cuando agregó los nuevos artículos 125.-

SE DEBEN REGULAR ADECUADAMENTE LOS ACUERDOS PREVENTIVOS EXTRAJUDICIALES
Hemos manifestado en otras oportunidades9 que los acuerdos preventivos pueden ser una magnifica institución pero que deben ser adecuadamente regulados, porque pueden producirse abusos, que si no son solucionados legislativamente lo deben solucionar pretorianamente los jueces y hemos mencionado entre ellos los siguientes, que tienen incidencia en el tema de la presente ponencia.-
NO ESTA PREVISTA LA APARICION DE ACREEDORES DE CAUSA O TITULO ANTERIOR, DESPUÉS DEL PERIODO DE OPOSICIÓN. No existe verificación tardía, ni incidente de revisión, sólo la oposición, por tanto el acreedor de causa o título anterior, cuando se haya homologado el acuerdo, si ha pasado el término para la oposición, creemos que no podrá comparecer al proceso.-
FALTA DE REGULACION DEL TRAMITE DEL ACREEDOR OMITIDO EN EL LISTADO: La ley ha previsto en el art. 75, que el acreedor no denunciado para oponerse al acuerdo deberá demostrar sumariamente haber sido omitido en el listado. El no estar en el listado es muy sencillo, no necesita de mayores pruebas, creemos que la demostración sumaria se refiere a su calidad de acreedor y a la exigibilidad de la deuda.
DEFICIENTE SISTEMA DE NOTIFICACIÓN A LOS ACREEDORES.- La presentación del acuerdo para su homologación debe ser hecha conocer por edictos, que se publican por 5 días en el boletín oficial y en un diario de amplia circulación.-
Creemos que debió exigirse la notificación por un medio fehaciente además del edicto, porque esta comunicación estará relacionada con la posibilidad de la oposición, que es la única oportunidad de evitar el concilio fraudulento del deudor con los acreedores.-
En el "concordato privado" de la ley uruguaya de 1.926 citada por HECTOR ALEGRÍA10preveía que la notificación al acreedor se hará judicialmente o por medio de escribano, entregándole también una clara información.-
FALTA DE DETERMINACIÓN SI ES NECESARIO LLEVAR CONTABILIDAD EN LEGAL FORMA.- De inmediato comenzó a generar discuciones doctrinarias, sobre si éste beneficio es sólo para los deudores que llevaren contabilidad en legal forma o no. Consideramos que conforme al estado actual de la legislación, cualquiera puede presentar acuerdo, pero opinamos que la ley debió restringirlo sólo a los deudores con contabilidad, por una razón de seguridad para los acreedores, y como un complemento a lo que dijimos con respecto a la notificación.-
Tengamos en cuenta que este acuerdo homologado, es aplicable a todos los acreedores, y que las mayorías surgen teniendo en cuenta los acreedores que denuncie el deudor, a través de su contador.-
CERTIFICACION DE CONTADOR DE QUE NO HAY OTROS ACREEDORES REGISTRADOS.- . Nos preguntamos ¿Qué pasa con los acreedores no registrados? Son parte del pasivo o no. Consideramos que sí, por tanto, debiera haber una sanción muy grave para el deudor que no denuncie a sus acreedores, dada la falta de control de síndico en este proceso.-
Creemos que se debió haber dispuesto, que el acreedor que no se denunciara, no estaría obligado por los efectos del acuerdo.-
SE PUEDE PREVEER QUE EL ACUERDO NO PRODUZCA NOVACION DE LA DEUDA.- La ley no prevee si se puede evitar en caso de incumplimiento del acuerdo, que quede sin efecto la novación de la deuda. Debemos aclarar que nosotros partimos de dos premisas de que entre los efectos del acuerdo esta la novación para todos los acreedores quirografarios, en la clara remisión al art. 56, pero teniendo en cuenta la amplia libertad para formalizar los acuerdos, creemos que si el acuerdo lo prevee nada impedirá que en caso de incumplimiento no se considere novada la obligación.-
QUE MENU DEL ACUERDO SE LE IMPONE AL ACREEDOR QUE NO SUSCRIBIÓ EL ACUERDO.- Si partimos de la base que no sólo se puede categorizar, sino que dada la libertad en los acuerdos se pueden hacer propuestas distintas a acreedores en la misma situación ¿qué menú de los ofrecidos se le brindará al acreedor disidente?.- Decidirá el acreedor o el juzgado. Si lo consideramos un contrato el acreedor deberá elegir el menú, si lo consideramos un subtipo concursal, tendría la opción probablemente el juez.-
NECESIDAD DE LA CONTABILIDAD EN EL ACUERDO PREVENTIVO EXTRAJUDICIAL
Ya dijimos que hay que cuidar el ACUERDO PREVENTIVO EXTRAJUDICIAL, por tanto hay que reglamentar las cuestiones indispensables, a fin de que sea creíble y aplicable y por ello es que comenzamos a reflexionar sobre la necesidad de la contabilidad organizada, como base de dichos acuerdos11.-

Pero que es la contabilidad ordenada, no sólo la que lleva el comerciante
En el fallo "MARTINEZ LEIRA, NICANOR P/ CONC, PREV" 12se planteó esta situación. El deudor en su presentación en concurso, manifestó al cumplir con los inc. 2, 3 y 5 del art. 11 de la ley 24.522, con respecto a la obligación de llevar libros contables, solo no ser comerciante. El Juez de primera instancia denegó la apertura del concurso preventivo, siendo confirmada la resolución por la prestigiosa Sala B de la Cámara Nacional Comercial. Es una solución justa, ¿pero responde a la ley vigente?.-
Recientemente nuestra Suprema Corte de Justicia de Mendoza, ha tenido oportunidad de expedirse sobre el tema en un pedido de conversión a concurso en el caso : "Elaskar, Osvaldo en j 37.077 Elaskar, Osvaldo p/ Quiebra s/ Inc. Cas."13. expidiendose en el mismo sentido, que lo había hecho el fallo citado anteriormente.-
Es muy importante la distinción que se hace en este fallo en las exigencias de los distintos incisos del art. 11 y expresa que en el inc. 1 se dispone expresamente que rige sólo para los deudores matriculados y personas de existencia ideal regularmente constituidas, el resto de los incisos no hacen distinción alguna, por lo que en principio rigen para los matriculados y no matriculados.
El no matriculado (y en contra de lo dispuesto por el art. 43 del Código de Comercio) podrá no estar obligado a llevar libros, pero a los efectos de peticionar una solución preventiva, debe ofrecer al menos uno del que resulte "un cuadro verídico de sus negocios y una justificación clara de todos y cada uno de los actos susceptibles de registración contable".
GRISPO14 en su trabajo enviado a la Cofradía Concursalista referido a los ACUERDOS PREVENTIVOS EXTRAJUDICIALES, también sostenía que si eran sujetos pasibles de presentarse en concurso preventivo, no habría ningún inconveniente en que utilizaran el beneficio del acuerdo preventivo extrajudicial
No obstante la disposición de la ley debemos destacar que recientemente el día 26 de febrero de 2004, el juez DR. EDUARDO M. FAVIER DUBOIS 15(h) dispuso, que se cerraran los espacios en blanco de los libros contables y que se colocara nota datada a continuación del último asiento disponiendo además la realización de una diligencia en la sede social, o donde se hallen los registros informáticos a individualizarlos indicar cantidad de diskettes, el funcionamiento del sistema informático, su credilidad y extraer back-up de dichos registros para que queden en el juzgado 16

Tengamos en cuenta que este acuerdo homologado, es aplicable a todos los acreedores, y que las mayorías surgen teniendo en cuenta los acreedores que denuncie el deudor, a través de su contador.-
Consideramos además que el juzgado debiera intervenir la totalidad de los libros contables.-
Hemos dicho ya17 coincidiendo con JUNYENT BAS, FRANCISCO - MOLINA SANDOVAL, CARLOS A .18- que tal como está legislado el acuerdo preventivo extrajudicial, es más benigno en cuanto a exigencias que el concurso preventivo.-

CONCLUSION

Debemos destacar que nuestra lucha en este instituto no es para desacreditarlo ni para que desaparezca, sino muy por el contrario para conservarlo y si queremos conservarlo, debemos hacerlo creíble y para ello, se debe hacer privar la buena fe del deudor que lo utiliza.-
Si el deudor no es de buena fe, no es merecedor de todas las ventajas que otorga el acuerdo preventivo extrajudicial.-
Para cuidar la buena fe del deudor es que propugnamos esta ponencia al decir que si NO DENUNCIÓ A SU ACREEDOR, NO LE SEAN OPONIBLES A ÉL LOS EFECTOS DEL ART. 56 DE LA LEY CONCURSAL Y PERMITÁMOSLE EJECUTAR SU CRÉDITO, COMO SI EL ACUERDO PREVENTIVO EXTRAJUDICIAL NO HUBIERE EXISTIDO.-

WALTER RUBEN JESUS TON

Citas

1-Junyent Bas, Francisco, El Acuerdo Preventivo Extrajudicial: Ley 25.589, Revista de Derecho Privado y Comunitario 2002-3, pág. 203.-
2-Junyent Bas, Francisco - Molina Sandoval, Carlos A. Jurisprudencia Argentina El acuerdo preventivo extrajudicial en la ley 25589 JA 2002-III-1420 - "También el deudor puede categorizar los acreedores y celebrar propuestas diferenciadas, según la conveniencia económica de cada clase de acreedores."
3-Alegría, Hector, Acuerdo Preventivo Extrajudicial(Caracterización, problemas y acuerdos privados), Revista de Deracho Privado y Comunitario 2002-3, pág.174.-
4-Graziraziabile Dario J., Doctrina Judicial, Año XVIII, Nº28, 10 de Julio 2002, Breve comentario a la nueva reforma concursal (La de la Ley 25.589 porque la de la ley 25.563 ya es vieja), pag 726.-
5-Anich, Juan A., La Información en el Acuerdo Preventivo Extrajudicial, Suplemento de Concursos y Quiebras, La Ley, Buenos Aires 19 de Diciembre de 2003, pág. 30.-
6-Molina Sandoval, Carlos A., Régimen de oposición al acuerdo preventivo extrajudicial (ley 25589), Lexis Nexis JA 2002-IV, fasículo nº9, Buenos Aires 27 de noviembre de 2002, "De más está decir que poco importa la causa de la obligación que ostente el acreedor. Así, podrá ser un título de cambio (cheque, pagaré o letra de cambio), facturas, derivar de un contrato u otra fuente de obligación, juicio con sentencia firme o en trámite, etc. Incluso podrá ser la sentencia obtenida en un proceso ejecutivo".-
7-Anich, Juan A., Ob.Cit. pág. 34.-
8-Graziabile, Dario J., Acuerdo preventivo. Judicial y extrajudicial, Doctrina Judicial Año XIX Nº9, Buenos Aires febrero de 2003, pág. 442.-
9-Ton, Walter , Continuación de la empresa, más cooperativa de trabajo una cuenta posible, Ponencia Jornadas preparatorias del V Congreso Argentino de Derecho Concursal Y II Congreso Iberoamericano de la Insolvencia, Rosario, Octubre de 2003.-
10-Alegria, Héctor, Acuerdo Preventivo Extrajudicial (Caracterización, problemas y acuerdos privados), Revista de Derecho Privado y Comunitario 2002-3, pág.154, "Art.2º, que dice en el segundo párrafo: "La notificación se hará judicialmente o por medio de escribano y será necesario que al practicarla se haga entrega al acreedor de un estado demostrativo de la actuación comercial del deudor, con la nómina completa y especificada, según clase de deudores y acreedores, con sus domicilios y una copia del concordato en la que se indicará el nombre de los aceptantes".-
11-Ton, Walter, Necesidad de la Contabilidad en el Acuerdo Preventivo Extrajudicial, Lexis Nexis Número Especial, JA2003-IV, fasículon.11, Buenos Aires 10 de Diciembre de 2003, pág.91.-
12-Fallo "Martinez Leira, Nicanor P/ Conc, Prev, Doctrina Judicial 2001-3, La Ley, pag. 682.
13-"Elaskar, Osvaldo en j 37.077 Elaskar, Osvaldo p/ Quiebra s/ Inc. Cas." Suprema corte de Justicia de Mendoza- Revista Juridica Estudio Ton & Asoc Nº 75, Pagina Web: www.estudioton.com.ar
f) La obligación de llevar libros y el pedido de concurso preventivo.
Lo expuesto hasta ahora no significa que el juez pueda pedir más presupuestos que los exigidos por la ley (Bava Bussalino, Pablo, Pequeños concursos: el régimen de la conversión, ED 184-1518). A esto apunta la queja del recurrente, quien ratifica que no lleva libros, pero apoyado en el informe general de fs.81, invoca que "no está obligado a llevar una contabilidad organizada" y, consecuentemente, que no puede requerírsele el cumplimiento del inc. 6 del art. 11. El argumento no es convincente por las siguientes razones:
- No ignoro las grandes dificultades que vive el pequeño empresario argentino; en miras a esa realidad, coincido con quienes afirman que el tribunal no debe asumir con rigor el cumplimiento de los recaudos (Bava Bussalino, Pablo, Pequeños concursos: el régimen de la conversión, ED 184-1519). Sin embargo, una cosa son las pautas de evaluación de la prueba proporcionada y otra que esa prueba no se ofrezca.
- En autos no puede dudarse que el fallido es un comerciante. El deudor estaba al frente de una empresa que se dedicaba a la demolición y a la venta de las cosas muebles resultantes de la demolición. Como el mismo lo reconoce, estaba organizado en forma de empresa y tenía empleados.
- Los Arts. 43 y 44 del Código de Comercio disponen que "todo comerciante está obligado a llevar cuenta y razón de sus operaciones y a tener una contabilidad mercantil organizada sobre una base contable uniforme y de la que resulte un cuadro verídico de sus negocios y una justificación clara de todos y cada uno de los actos susceptibles de registración contable. Las constancias contables deben complementarse con la documentación respectiva. Los comerciantes, además de los que en forma especial impongan este código y otras leyes, deben indispensablemente llevar los siguientes libros: 1) Diario; 2) Inventarios y Balances".
Aunque se rechace la interpretación gramatical del art. 43 y se estime que esta obligación sólo recae sobre el comerciante matriculado en función de una interpretación sistemática del ordenamiento, a los efectos de la ley concursal y de los requisitos formales exigidos para peticionar la solución preventiva, debe advertirse la siguiente diferencia: mientras el inc. 1 del art. 11 dispone expresamente que rige sólo para los deudores matriculados y personas de existencia ideal regularmente constituidas, el resto de los incisos no hacen distinción alguna, por lo que en principio rigen para los matriculados y no matriculados.
Me explico: el no matriculado (y en contra de lo dispuesto por el art. 43 del Código de Comercio) podrá no estar obligado a llevar libros, pero a los efectos de peticionar una solución preventiva, debe ofrecer al menos uno del que resulte "un cuadro verídico de sus negocios y una justificación clara de todos y cada uno de los actos susceptibles de registración contable".
14-Grispo, Jorge Daniel Ob.Cit . En el caso de los deudores no comerciantes, en el de las sociedades irregulares, y en el de aquellos sujetos que lleven una contabilidad irregular o directamente no lleven registros contables, se ha discutido si tenían la posibilidad o no de solicitar un acuerdo preventivo extrajudicial. Si es posible que soliciten su concurso preventivo judicial, no hay obstáculo alguno para que recurran a este instituto legal. Se ha debatido sobre los requerimientos del art. 72, inc. 4°, en cuanto plantean la necesidad de presentar libros de comercio, como un impedimento. Nos parece desacertada tal cuestión, pues lo mismo se requiere para solicitar la apertura del concurso preventivo, (conf. art. 11, inc. 6°). La ley es clara, todo el que puede concursarse tiene acceso a solicitar un acuerdo preventivo extrajudicial.
15-Fallo Autos 92440 - ACINDAR INDUSTRIA ARGENTINA DE ACEROS S.A. S/ ACUERDO PREVENTIVO EXTRAJUDICIAL, Publicado en la cofradia concursalista
"Disponer que proceda la Actuaria a colocar nota datada a continuación del último asiento de cada uno de los libros contables de la deudora y a cerrar los espacios en blanco que existieran, para lo cual se la intima a que los presente ante el Tribunal en el plazo de tres días conforme al art. 14 inc. 5º L.C.Q. aplicable por analogía (conf. Truffat, E. Daniel, "El nuevo Acuerdo Preventivo Extrajudicial. Ley 25.589" Editorial Ad-Hoc, Bs. As., Agosto de 2002, pag.77).
16-Fallo Autos 92440 - ACINDAR INDUSTRIA ARGENTINA DE ACEROS S.A. S/ ACUERDO PREVENTIVO EXTRAJUDICIAL, Publicado en la cofradia concursalista
Disponiendo además A los fines del debido cumplimiento de lo establecido en el art.14:5° L.C. referido y toda vez que -además- no se ha dado debido cumplimiento a lo requerido en los puntos 2d y 3a del auto de fs. 2217/3071, dispónese la realización de una diligencia en la sede social donde se hallaren los registros informáticos a los efectos de: a) su individualización, detallando cantidad de diskettes, formalidades externas, ubicación física, contenidos y periodos que comprende cada uno, b) se dictamine sobre el funcionamiento regular del sistema informático, su inalterabilidad y su verificabilidad conforme a la oportuna autorización administrativa, c) se proceda al íntegro copiado de las registraciones contables informáticas (Back up) en soportes que serán archivados por el Tribunal (Conf. conclusión N°3 de la Jornada sobre Derecho y Contabilidad informática, U.N.A., Bs. As., 8/6/00 publicada en "Doctrina Societaria y Consursal", Editorial Errepar N°152, pag.75).
17-Ton Walter Ruben, Temas actuales de Derecho Concursal, Leyes 24.522 - 25.563 - 25.589 - 25.628 Ediciones Juridicas Cuyo, pag. 160, "Como vemos tiene menores requisitos que los exigidos para la presentación en concurso de acreedores por el art. 11 inc. 3 y no exige tampoco los estados contables de los 3 últimos ejercicios".-
18-Junyent Bas, Francisco - Molina Sandoval, Carlos A., ob cit, "Cabe destacar que, en orden a la viabilidad del remedio paraconcursal, los recaudos exigidos por la ley son más benignos que los del art. 11 para el concurso preventivo, y esto surge de la simple lectura de los cinco incisos que integran el texto"

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